Para empezar el SDC de este mes hay una pregunta obligada: ¿estáis todos bien? porque sin vosotros este blog no valdría nada. Estamos en "tiempos de guerra" y el enemigo es muy difícil de vencer porque es invisible a nuestros ojos. Solo podemos hacer lo que las autoridades nos han dicho y no es otra cosa que permanecer en casa con la máxima higiene. Podríamos hacer un capítulo completo sobre esta crisis inaudita en nuestro país, así como en el resto del mundo, pero hoy no toca (estamos sobreinformados sobre el virus hasta la saciedad, sin saber si la fuente es fiable, nos estamos dejando llevar y/o manipular por el gobierno de turno). Como diría el gran teórico jurista Hans Kelsen: «cuando se produce la sustitución de un orden jurídico por medios ilegales nos encontramos con un golpe de Estado». Casi nada para lo que está sucediendo hoy en día en España, concretamente en Cataluña...bienvenidos al Derecho y, por ende, a la famosa pirámide de Kelsen.
Para empezar decir que Hans Kelsen nació en Praga, el 11 de octubre de 1881 y falleció en Berkeley, California, el 19 de abril de 1973), fue un jurista y filósofo austríaco de origen judío. Estudió derecho en la Universidad de Viena en 1911, ahí mismo completó su habilitación en derecho constitucional y filosofía del derecho. Cursó un seminario complementario en la Universidad de Heideberg, bajo la dirección de Georg Jellinek. En 1919 se convierte en profesor de derecho administrativo en la misma casa de estudios vienesa, a la vez que el Canciller Karl Renner le encarga un diseño de una nueva Constitución que es finalmente terminada en el año 1920. Después de eso, Kelsen es nombrado miembro vitalicio del Tribunal Constitucional austríaco.
Al clima de conservadurismo que se notaba en Austria en 1930, se añade lo suscitado a raíz de la laguna legal en torno al divorcio en la legislación austriaca, conflicto que el tribunal constitucional, presidido por Kelsen, resolvió detectando un conflicto de competencias del ámbito administrativo respecto al jurisdiccional. Esto ocasionaría la sustitución de Kelsen como miembro de dicho tribunal. Entonces, debido a los incidentes suscitados en torno a su destitución como juez y al ambiente que se vivía en la Universidad de Viena, Kelsen decidió dejar Austria y empezar tratos con universidades extranjeras para buscarse un nuevo espacio de desnvolvimiento. En 1930, obtuvo una cátedra en la Universidad de Colonia, pero la ascensión del nazismo le llevó a dejar Alemania en 1933.
Tras partir a la Suiza francesa y algunos años enseñando en la Universidad de Ginebra publica su obra: «Teoría pura del Derecho» (Reine Rechtslehre) y partió a la Universidad de Praga (1936). Es en estas nuevas cátedras donde Kelsen entra en contacto con una nueva materia: "el derecho internacional". Este acercamiento le depararía reconocimiento debido a sus trabajos en este ámbito, y también durante su posterior desempeño como profesor en la Academia de La Haya. Sumado a esto, su virtual nombramiento como juez del Tribunal de La Haya (nombramiento que no se concreta debido a que Austria no lo postula) patentan un reconocimiento de la comunidad internacional respecto a Kelsen en este ámbito. Finalmente, el estallido de la Segunda Guerra Mundial lo llevó a abandonar Europa, llegando a los Estados Unidos en 1940 gracias a la Fundación Rockefeller.
Allí ejerció la docencia en la Universidad de Harvard en donde fue titular de la cátedra «Oliver Wendell Holmes». En esta nueva etapa, Kelsen entra en contacto con la ciencia jurídica anglosajona llamada: «Common law». Fruto de esto es su trabajo «The General Theory of Law and State» (1945), publicado precisamente en inglés. Transcurridos dos años, las subvenciones otorgadas por la fundación Rockefeller y los tratos con la Universidad de Harvard se agotan, en parte, debido a que la permanencia de un año más en la cátedra que Kelsen ocupaba llevaría a un compromiso de conservarlo, por parte de la directiva, en la universidad; cuestión que no se podían permitir puesto que no había una cátedra para otorgarle. Entonces, Kelsen empieza nuevos tratos y un antiguo discípulo suyo, el jurista americano Roscoe Pound, lo acerca a la Universidad de California, Berkeley donde ejercería como profesor titular del departamento de ciencia política.
Su concepción de la democracia como técnica participativa de elaboración del Derecho le convierte en uno de los principales teóricos de la democracia del s. XX. Entre sus obras destacan: «De la esencia y valor de la democracia» (1920), «Teoría general del Estado» (1925) y «Teoría pura del Derecho» (1935). Una aportación decisiva de Kelsen es su pirámide normativa, un sistema de jerarquía, un sistema de jerarquía de las normas que sustenta la doctrina positivista, según la cual toda norma recibe su valor de una norma superior. Kelsen reconoce dos formas de control para este fin: Por vía de excepción y por vía de acción. En el primer caso, serían los que hacen los tribunales ordinarios, en donde un juez dictamina (para un determinado caso), la aplicación de la norma y su relación con las demás partes de la pirámide, pudiendo en ciertos casos de justicia consuetudinaria, marcar un precedente en ciertas situaciones, por ejemplo, en el derecho estadounidense. En el segundo caso, es la concepción de revisión judicial de Kelsen, en donde un órgano especializado declara inconstitucional una norma y de esta forma la norma pierde su entrada en vigor, no pudiendo formar parte del ordenamiento jurídico.
...Once upon a time in the world a legendary pyramid made of inteligence and democracy.
